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單元:學說實務專欄評析

標題:與行政機關登記與司法判決之連動

作者:汪達

甲公司於民國91年9月21日上午10時召開臨時股東會,通過(一)現金增資10億元,每股面額10元,由員工、原股東及特定人認購;(二)增加資本總額,修正章程之議案。

嗣甲公司於民國91年9月21日下午2時召開董事會,惟僅一董事出席,乙公司董事長出具委託書委託X代理出席董事會,於該董事會中,通過甲公司現金增資之(一)發行新股總數10%由員工承購,其餘90%由股東及特定人認購;(二)現金增資認股基準日為91年9月23日;(三)91年9月24日為員工及原股東之繳款期日;(四)91年9月26日為特定人之繳款期日;(五)91年9月26日為增資基準日。本次董事會紀錄由Y擅打完畢後,由會計師憑董事會及股東會會議紀錄向經濟部辦理甲公司之變更登記。

惟台灣高等法院93年金上重字第6號判決(以下稱本案判決)認為,Y犯共同行使刑法第216、215條,行使業務登載不實文書罪。台灣高等法院檢察署因認Y所犯之罪為三年以下有期徒刑之罪,依刑事訴訟法第376條第1款不得上訴最高法院,故Y部分之判決已確定。台灣高等法院檢察署因此發函要求經濟部依公司法第9條第4項規定,撤銷(一)91年9月21日董事會之增資登記;(二)變更章程;及回復Y為甲公司董事。

壹、爭點(Issues)

上述事實所產生的問題為:

一、本案判決是否確定?高檢署得否依公司法第9條第4項規定,發函經濟部要求撤銷91年9月21日董事會之決議?

二、經濟部應否依高檢署發函為撤銷?

三、若經濟部撤銷該次資增、變更章程暨解任董事之登記,其影響範圍為何?即是否影響該次登記以後之全部登記效力?

四、本案共同被告中,僅Y判決確定,其他共同被告均已上訴,中央主管機關是否應待其他共同正犯之案件確定後方為撤銷登記?

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